民事诉讼法在当今的发展
顺应社会和法律的发展，我们已经开始思量我国民事诉讼法的修改问题。本文主要阐释了
民事诉讼法在当代的发展趋势和新情况，对于这些发展趋势和新情况的探讨将有助于进一步完善我国民事诉讼制度。
一、民事诉讼法的宪法化
相对于以往，民事诉讼法呈现出高度的宪法化倾向，强调民事诉讼法必须遵行宪法。民事
诉讼法是对宪法的具体实践，在这个意义上，可以称它是“被适用的宪法”。民事诉讼法的宪法化是当今世界各国必须认真面对的问题。在民事诉讼法领域如何充分实践宪法的精神、原则和规范笔者拟从下列几个方面进行简要阐述。
第一，民事诉讼法的目的在于极力保障宪法所确立的法的目的的实现。在此前提下，现代
民诉法的目的是多元的：私权保护、纠纷解决、维护和统一法律秩序、政策形成功能，以及维护整个社会的政治秩序和国家权力的合法性等。一般而言，民事诉讼的诸多目的不可分割地融合在一起。但是，对于当事人而言，私权保护、纠纷解决则是其运用民事诉讼的最直接的目的。国家具有保护国民之责，国家设立民事诉讼制度首先应当遵从当事人的诉讼目的。至于私权保护、纠纷解决以外的目的，多由国家来考虑。对于现行实体法还未承认的正当利益给予诉讼保护，特别是20世纪以后现代型诉讼的大量涌现，民事诉讼促成实体权利生成和政策形成的功能日益显见。现代社会对诉讼寄予了更高的社会期望，如通过诉讼重新分配社会资源等社会功能越来越受到重视。
第二，就民事诉讼法基本原则而言，许多国家宪法普遍规定法官独立原则，我国宪法则规
定法院独立。公开审判为宪法原则和诉讼法原则所公认。几乎所有国家的宪法都对平等原则作了规定，确立了国民平等地位和国民待遇原则;从权利的角度来说，即国民享有平等权，在民事诉讼法中则体现为诉讼当事人平等原则。与辩论原则和处分原则相对应的是司法消极性原则，辩论原则和处分原则可以认为是宪法自由权在民事诉讼中的具体体现，同时也是由于它所解决的是私权纠纷，理当尊重当事人在诉讼中的意思自治;从权利的角度来说，当事人对其诉讼权利的处分涉及程序选择权问题，辩论原则反映了诉讼听审权的内容。
第三，就民事诉权而言，国民所享有的民事诉权的法的依据首先是宪法，诉权是宪法赋予
国民所享有的请求司法救济的基本权利。诉权的“宪法化”，是现代宪政发展的趋势之一，而且这一趋势日益呈现出普遍性，如今，许多国家和地区已将诉权上升为宪法上的基本权利。①可以说，在事实上，所有国家都承认国民享有诉权(司法救济权)。②笔者认为，我国宪法应当明确规定国民享有诉权及其保护性规定，从而明确和昭显诉权的宪法性地位和价值。将民事诉权提升为宪法基本权利，实际上，也是让法院承担不得非法拒绝审判的宪法义务。
第四，就当事人的程序基本权而言，大致可分为：程序参与权、程序选择权、公正程序请
求权和获得及时裁判权等。程序参与权大体上包括接受程序通知权、诉讼听审权等。接受程序通知权是指当事人应当充分了解诉讼程序进行情况。德国和美国等历来主张，有效的接受程序通知权是一项宪法上的权利。德国宪法法院判例确定受诉法院应当承担通知务。美国联邦最高法院认为，应将缺少程序通知的情形视为侵害当事人接受正当程序权的情形之一。诉讼听审权包括以下基本内容：当事人在审判程序中有权提出申请、主张事实和提出证据;对方当事人应能对此获得通知并陈述意见。即使法院依职权调查时，也不允许把当事人未提出的事实和证据作为裁判的基础。在民事诉讼领域，程序选择权主要是指，在民事诉讼法规定的范围内，当事人有选择诉讼程序及其他程序事项的权利。宪法还保障当事人有公正程序请求权和获得及时裁判权等程序基本权。公正程序请求权是当事人要求独立的法院及法官依据法律就当事人的请求进行公正审判(程序上和实体上的公正)的权利。获得及时裁判权是指当事人有权要求法院在法律规定的期间内及时审结案件的权利。公正、及时裁判是法治国家的要求。
第五，就法院判决而言，逻辑清晰又有说服力的判决是任何忠于法治原则的司法制度的必
要组成部分。判决认定的事实、理由和适用的法律依据构成了判决理由。判决认定的事实、理由，即经过法庭辩论和法院审查所确认的事实、理由，这是法院作出判决的事实根据。用的法律依据，包括法院判决所依据的实体法规范和诉讼法规范。法院的附裁判理由义务，在一些国家(希腊、土耳其、西班牙、比利时等)的宪法中有明文规定。在其他国家，根据法治国家原理，也不允许完全排除法院的附裁判理由义务。
第六，宪法应就诉讼程序安定性(可预测性)提出要求。诉讼程序可预测性的宪法要求包括
程序运行的稳定性和程序结果的安定性。前者，是指当事人在对程序结果有一定预知的前提下有条不紊地实施诉讼行为。因此，民事诉讼法规定了重要诉讼行为的行使要件(如起诉要件等)、程序进行的顺序，方便当事人选择程序和实施诉讼行为，并禁止法院和当事人随意改变程序。后者，是指由国家审判机关按照公正程序作出的裁判具有确定力，即禁止当事人就同一案件重复诉讼，也禁止法院重复审判。③二、民事诉讼法的趋同化大陆法系和英美法系民事诉讼法本来就存在着共通之处，比如强调法官的中立和当事人的平等、公开审判、直接言词原则、辩论主义和处分权主义，等等。就辩论主义强调：在当事人
的辩论中没有出现的事实不能作出裁判的依据;当事人无争议的案件事实，应作为裁判的依据;法院对案件证据的调查仅限于当事人在辩论中提出来的证据。处分权主义强调：不告不理、法院只能在当事人诉讼请求的范围内作出裁决、当事人可以通过申请撤诉、诉讼和解等终结诉讼程序。两大法系国家和地区，为了适应社会和诉讼的新情况，着手改革不合时宜的民事诉讼制度，其中包括相互吸收和借鉴对方的长处，从而在整个法律领域包括民事诉讼法领域出现了趋同的态势。比如，德国以往的诉讼审理状况大致是，由于当事人之间往往准备不充分就直接进入法庭审理，结果通常是多次开庭才能明确当事人对案件的争执点(争点)，诉讼迟延常常不可避免。因此，1976年德国借鉴美国的做法，把法庭审理分为准备和主辩论两个阶段，准备阶段主要解决争点明确问题和交换证据，之后进入主辩论阶段，判决尽可能在一次言词辩论后作出。美国以往在审前准备程序中过分突出当事人或律师的程序主动权和法官的消极地位，致使当事人滥用发现程序，重复进行证据开示，造成了诉讼迟缓和费用高昂。对此，美国自20世纪70年代中期开始，修改和完善审前准备程序，参照德国民事诉讼法，加强法官的职权处理，如限定证据开示的时间和次数等。
在全球化背景之下，为了顺畅地进行经济贸易和文化交往，以及有效和便利解决跨国和跨
地区的民事纠纷，各国都在积极探索民事诉讼制度的趋同化或统一化问题。这一努力也体现在下面将要谈到的民事诉讼法的国际化问题。同时，历史文化、社会经济政治制度相同或相似的国家和地区(比如，拉美地区和欧共体国家等)正积极探索统一民事诉讼法典的制定问题。
必须强调的是，民事诉讼法的趋同化或统一化并非消除了各国或两大法系民事诉讼法之间
的区别，由于各国或两大法系国家地区历史和文化的深远影响，其民事诉讼制度的差异将在很长一段历史时期存在，至于何时各国或两大法系民事诉讼法高度或完全统一化，尚难作出判断。
④三、民事诉讼法的国际化
民事诉讼法的国际化也是其趋同化的一种具体形态，为了突出其国际性而在此单独介绍。
民事诉讼法的国际化主要表现为，一些国际条约明确规定了有关民事诉讼(法)的基本原则和当事人的诉讼及程序基本权等。例如：《世界人权宣言》第8条规定：“当宪法或法律赋予的基本权利遭受侵犯时，人们有权向有管辖权的法院请求有效的救济。”第10条规定：“在确定当事人的民事权利与义务或审理对被告人的刑事指控时，人们有权充分平等地获得独立、公正的法院进行的公正、公开的审理。”《公民权利和政治权利国际公约》第14条第1款规定：法院面前人人平等，在审理对被告人的刑事指控或确定当事人的民事权利与义务时，人们有权获得依法设立、有管辖权、独立、公正的法院的公正、公开的审理。
四、民事诉讼法程序的专门化
民事诉讼法程序的多元化首先表现为传统的一审程序、上诉审程序和再审程序的设立。在
当今社会，民事诉讼法程序的多元化主要表现为程序的专门化。比如：第一，审执分立式立法。即将民事审判程序与民事执行程序分别立法，前者一般称民事诉讼法，后者一般称强制执行法。比如日本、我国台湾地区等。德国、我国大陆及澳门等采取审执合一式立法：将民事审判程序与民事执行程序一并规定在民事诉讼法典中，通称民事诉讼法。
现在，我国理论界和实务界正积极探讨强制执行法的制定问题。
第二，民事特别程序立法。民事特别程序是相对于通常诉讼程序而言的。从世界各国民事
诉讼法规定看，以案件是否有争议为标准，特别程序可分为：1 民事权益争议案件所适用的特别程序，主要包括：(1)诉讼标的性质特殊的诉讼程序，如人事诉讼案件程序等。日本单独制定了《人事诉讼程序法》、《家事审判法》。(2)专门设立的简易性特别程序，如证书诉讼程序等。另一种简易程序是通常诉讼程序简化的程序，如简易程序(在我国属于通常诉讼程序)和小额诉讼程序等。2 非讼事件程序。有关非讼事件程序的立法例大体有两类：(1)规定在民事诉讼法典中，这类非讼事件与诉讼案件及确定民事权利较为密切，如禁治产案件、宣告死亡案件、公示催告案件等。
(2)单独立法规定，如德国的《非讼事件管辖法》、奥地利的《非讼事件法》、日本的《非
讼事件程序法》、我国台湾地区的“非讼事件法”等。
此外，在现代社会，民事诉讼法包含的新科技因素将越来越多。民事诉讼法的科技化可以
带来诉讼成本的低廉和迅捷便利，但是同时又将冲击传统的诉讼观念和制度。就因特网和数字通讯技术而言，经济和日常交往中形成的电子资料、运用因特网从世界和国内各地捷调查取证、通过电子邮件发送法院的命令和诉讼文书等等，其法律效力如何?如果运用多媒体视频会议进行案件事实和法律观点的交流，是否将失去法庭传统的布置和服饰给法律诉讼程序增添的正统性和庄严性?对当事人应直接见面和证人应亲自出庭的观念以及直接言词原则等产生怎样的冲击等等。这些问题的充分认识和合理解决已是迫在眉睫之事。
不管怎样，民事诉讼法应当充分合理地接纳现代科技，问题的关键是怎样充分合理地运用现代科技。1999年8月召开的国际诉讼法协会第十一届世界诉讼法大会中，已就这类问题进行了讨论。
当一个民事案件中具备任何一个要素，即（1）作为纠纷主体的当事人一方或者双方是外国人、无国籍人、外国企业和组织；（2）民事法律关系发生、变更或者消灭的法律事实在国外；（3）当事人争议的财产在国外，就是涉外民事诉讼案件。对于审理涉外民事诉讼案件，必须遵守法律规定的审理涉外民事案件的基本准则。
审理国内民事案件只能适用我国的法律。但审理涉外民事案件则存在选择适用其他国家法律的问题。选择表现在两个方面：一是选择适用程序法，二是选择适用实体法。
就程序法而言，《民事诉讼法》第二百三十五条规定：“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。”概括地说，选择适用程序法应原则上应适用我国《民事诉讼法》第四编“涉外民事诉讼程序的特别规定”，该编没有规定的，适用民事诉讼法其他编的有关规定，例如，以事实为根据，以法律为准绳原则、辩论原则、处分原则、当事人诉讼权利平等原则和调解原则等。但如果我国参加或缔结的国际条约中有有关程序的特殊规定时，则须首先选择适用该项国际条约。称为“信守国际条约原则”当然，我国声明保留的条款除外。
另外应注意的是对证据分配规则如何处理问题，在司法实践中，一般是如果证据分配规则规定于程序法中，则当事人不能选择适用；如果规定于实体法中，则可以适用，而不必排除适用。不能因为涉及证据分配规则就认为属于程序法问题，从而错误地认为应当一律选择适用我国程序法的规定。
从整体上适用法律而言，定性问题、管辖权问题和法律适用问题则是每一个涉外案件都必须加以解决，并应在判决书中明确回答的问题。下面分别叙述：
一、定性问题
当一个自然人、法人甚至国家或者国际组织向中国法院提起民商事诉讼时，面临的第一个问题便是定性问题，也就是国际私法中所谓识别问题，亦即给案件确定一个案由。因此，首先根据定性将案件正确地归类到合适的法律领域，从而寻找和适用正确的管辖权规则、冲突法规则和实体法规则。对于一个涉外民商事案件的定性，由于案件总是涉及到两个或两个以上的法域，而不同法域对同一事实的定性往往不同，用不同法域的法律制度和法律观念进行定性的结果往往不一样。从司法实践来看，绝大多数国家的法院一般适用法院地法定性，我国法院亦是如此；但有些法律行为和事实可能同时符合两种法律规范的条件，即存在所谓法规竞合的情况，常见的有合同与侵权的竞合。在这种情况下，原告既可以提起合同之诉，也可以提起侵权之诉，一般情况下应该尊重当事人的选择，即应根据当事人提起的诉因来识别，这也是大多数国家采取的做法。需要注意的是，根据最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》(二〇〇七年八月八日起施行)规定，当事人只能用明示方式选择合同适用的法律，当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律的时间点为一审法庭辩论终结前。
二、管辖权问题
管理权问题就是我国法院在决定是否受理一起涉外民商事案件时，需要首先解决的问题。其解决的办法须依照我国民事诉讼法的规定，找出合适的行使管辖权的根据。首先，要根据案件的事实进行定性。根据案件定性所确定的特定法律关系，看我国民事诉讼法的相关规定，是否表明我国法院有权行使管辖权。其次，法院在决定行使管理权时，必须查明没有排除法院管辖权的情况：
①不涉及外国国家或财产，因为国家及其财产享有豁免权。
②不涉及外国或国际组织的外交代表，因为外交代表享有特权与豁免。不过，对于外交代表享有的民事管辖豁免，我国《外交特权与豁免条例》第十四条规定了两个例外：一是外交代表以私人身份进行的遗产继承的诉讼；二是外交代表在中国境内为私人利益从事公务范围以外的职业或者商业活动的诉讼。也就是说，外交代表在上述两类案件中不享有豁免权，我国法院有权行使管辖权。③当事人之间没有达成有效的仲裁协议，因为我国的民事诉讼法和我国参加的一九五八年《纽约公约》，均规定有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力。最后，法官要根据原告提供的证据判断我国法院是否有适当的管辖根据。
三、冲突法适用问题
冲突法就是指导在处理涉外民事案件时如何发现法律、解释法律并将如此发现和解释的法律应用于案件。尤其前两者，即找法和释法，是冲突法的主要内容。在司法实践中，审理国内案件和涉外案件时的一个最大不同之处，就在于冲突规则的适用与否。审理涉外案件所适用的实体法根据必须有冲突规则的指引，除非所审理的案件属于“直接适用的法”的适用范围；而法院审理国内案件总是直接适用本国的实体法规则。因此，当法院确定某一案件为涉外案件以后，并确定依法享有管辖权，接下来的工作就是寻找适用实体法的冲突规则。一般来讲，需要依次考虑下列问题：
①考察案件是否属于某一国际公约的适用范围。如果涉案双方当事人的所属国是某一国公约的缔约国，该国际条约对案件的争议点又规定了具体规则，就应该直接适用国际条约的实体法规则，不必考虑冲突规则。
②如果案件的具体争议点不属于国际公约的适用范围，或者国际公约对该争议点没有作出具体规定，由此表明该国际条约不能适用于案件，就必须选择适用适当的冲突法规则。
③对于某一具体案件的争议点，若中国参加了相关的冲突法国际条约，而双方当事人所属国是该公约的缔约国，就必须适用该国际条约中的有关冲突规则。④如果某一冲突规范指定适用外国法，就按我国法律规定的途径查明外国法关于案件争议点的具体规定。若有这方面的具体规定，就适用该规定判断当事人的权利与义务；若没有这方面的具体规定或者无法查明，就适用中国法的相关规定，或与该案有最密切联系的国家的相关规定。
⑤如果冲突法规范指定适用中国法，就应将中国法中关于该案件争议点的具体规定作为准据法；若中国法没有相关规定，或中国参加的国际条约（不管案件的外国当事人所属国是否参加了该公约）也没有规定的，可以适用相关的国际惯例。由此可见，中国法院受理一起涉外民商案件以后，在选择所适用的法律时，首先，要看双方当事人所属国是否为相关国际公约的共同缔约国；其次，要根据中国法中的相关冲突规则，选择适用与案件有关或当事人选择的某一国内法规则；最后，看是否存在相关的国际惯例。这三个步骤是依次进行的，直到选择到合适的准据法为止。
以上学习探讨的仅是审理涉外民事诉讼案件法律适用的特有的规则性问题，在处理涉外民事案件时如何发现法律、解释法律并将如此发现和解释的法律应用于案件的方法，有一些与我们先前学习的国内民事案件法律适用方法是相同的，在这里就不重复了。
适用操作者一是法官 二是检察官 法律赋予其监督权
具体论点后要有鲜活的典型案例作为论据说明
【题名】：民诉诉权辨析甘肃农业论文(MinSuSuQuanBianXiGanSuNongYeLunWen)
【关键词】：诉权 宪法 公民 基本权利 中国
【keywords】：SuQuan XianFa GongMin JiBenQuanLi ZhongGuo
【作者】：段睿 【来源】： 知识词典
【期刊名称】：甘肃农业(GanSuNongYe)
【国际标准刊号】： 【国内统一刊号】：62-1104/F
【作者单位】：中南财经政法大学法学院，湖北武汉430074(ZhongNanCaiJingZhengFaDaXueFaXueYuan，HuBeiWuHan430074)
【分类号】：D921 【页码】：-51-52 【出版年】：2004.4
诉权是我国宪法赋予公民的一项基本权利，诉权也即“起诉权”。为了保护国家或个人的合法利益，法律规定了公民在合法权益受到不法侵害时，可以向特定的国家机关提出追究不法侵害人责任的请求权。我认为，从广义上来讲，诉权应当包括刑事的诉权、民事的诉权和行政的诉权。在刑事诉讼中，有公诉权、自诉权、反诉权；在民事和行政诉讼中，原告享有起诉权，被告享有应诉权和反诉权。本文这里要讨论的，只是民事诉讼中当事人的诉权问题。
【题名】：民诉修法，直刺司法顽疾公民导刊论文(MinSuXiuFa，ZhiCiSiFaWanJiGongMinDaoKanLunWen)
【关键词】：十届全国人大常委会 司法 立法机关 民事诉讼法 审议
【keywords】：ShiJieQuanGuoRenDaChangWeiHui SiFa LiFaJiGuan MinShiSuSongFa ShenYi
【作者】：阿计 【来源】： 知识词典
【期刊名称】：公民导刊(GongMinDaoKan)
【国际标准刊号】：1008-4037 【国内统一刊号】：
【作者单位】：不详(BuXiang)
【分类号】：D922.14 【页码】：-28-31 【出版年】：2007.12
自2007年6月底提交全国人大常委会初审的民事诉讼法草案．经过国家立法机关连续三次审议后．在10月28日闭幕的十届全国人大常委会第三十次会议上终于通过了最后的关卡。如此快捷的立法节奏．足以显示迫切的修法需求。
【题名】：美国环境公民诉讼管窥郑州大学学报：哲学社会科学版论文(MeiGuoHuanJingGongMinSuSongGuanKuiZhengZhouDaXueXueBao：ZheXueSheHuiKeXueBanLunWen)
【关键词】：环境公民诉讼 美国 环境法律 公益诉讼制度
【keywords】：HuanJingGongMinSuSong MeiGuo HuanJingFaLv GongYiSuSongZhiDu
【作者】：陈冬 【来源】： 知识词典
【期刊名称】：郑州大学学报：哲学社会科学版(ZhengZhouDaXueXueBao：ZheXueSheHuiKeXueBan)
【国际标准刊号】：1001-8204 【国内统一刊号】：41-1027/C
【作者单位】：中国海洋大学法学院，山东青岛266071(ZhongGuoHaiYangDaXueFaXueYuan，ShanDongQingDao266071)
【分类号】：D922.68 D971.25 【页码】：-107-110 【出版年】：2004.1
美国环境公民诉讼作为一项公益诉讼制度，对美国环境法律的发展和实施产生了深刻的影响。就美国联邦环境法律中的公民诉讼条款而言，环境公民诉讼主要包括原告、被告、可诉范围等三个因素。环境公民诉讼的原告是指任何人，包括个人、组织和政府机构。被告一般被界定为违反环境法律的私人、企业和执法机关。可诉范围则分为一般违法行为和执法机关的行政不作为行为。这三个因素都具有极其广泛的范围，由此，可以看出美国环境公民诉讼的公益性质。
