制宪权研究前提论文

制宪权是一种先于国家权力而存在的由国民所拥有的一种原始和基础的权力，是最高的法源。

制宪权具有自我正当性和统一而不可分之性质，中国人民大学法学院院长韩大元教授说，制宪权作为制定宪法的一种独立权力，是赋予政权以正当性、合法性与权威性的基础。

新中国制宪权的正当性集中表现在作为制宪权主体的人民获得国家政权的事实，制宪权的行使则体现在制宪时机的选择与制宪行为的具体过程中。譬如五四宪法是中国人民独立行使制宪权的产物，为一个立基于宪法之上的新的民主国家的建构奠定了规范基础。

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制宪权的特点：

1、广泛与集中

广泛性是指享有此权利的主体是广泛的。在中国，每一个公民都享有制宪权。只有公民普遍享有制宪权才能够确保广大人民的意志体现在制宪权行使之中。而享有制宪权并不意味着要直接行使制宪权。在大多数国家中，享有制宪权的公民授予某特定群体去直接行使制宪权，这乃是制宪权集中性的体现。

2、行使状态

制宪权并非一直处于行使状态。当制宪权的行使得到了一部公认的宪法以后就将经历长期的停止行使状态。但是停止行使不代表权力的消失，因为它只是从行使的动态转化到了存在的静态。

3、依赖与独立

由于制宪权的享有主体为全体公民而行使主体为某特定群体，故该群体行使的制宪权必须依赖于广大人民的赋予。而广大人民的制宪权要得以实现又依赖于该群体代表他们去进行行使活动。因而执行权的享有主体与行使主体之间有不可分割的依赖性。

参考资料来源：百度百科——制宪权

制宪权与国家权力之间的关系：一是制宪权产生国家权力；二是制宪权限制国家权力；三是国家权力是制宪权的保障。下面分述之：

1、制宪权产生国家权力

制宪权是一种原创性权力。国家权力由制宪权产生，制宪权是国家权力的基础，两者是源流关系。国家权力是通过宪法确定的，而宪法的产生正是行使制宪权的结果。宪法反映的是人民的意志，制宪权下的国家权力如何安排，直接影响到国家权力与公民权利的正常关系能否得以维持和发展。

关系到公民的权利能否获得国家权力的有效保障。一个必须清晰认识到的问题是，制宪权是国家立法权、行政权和司法权之源泉，无制宪权，则立法权、行政权和司法权便是无源之水，无根之木。此三权力从属于制宪权，乃是宪政之根本。

若无制宪权规制，立法权、行政权和司法权便成无车手的三驾马车，要么因相互牵制而原地打转，要么因依附而受制于其中一权力而趋向专制，最终瓦解宪政体制。这种可能性之所存在，是因为任何权力归根到底是由个人来操纵的，离开了个人的主观能动性，权力是没有任何意义的。

西耶斯把国家权力划分为制定宪法的权力和由宪法所创造的权力的这种分发适应了当时革命的需要，然而到后来的垄断资本主义阶段并不能很好的解释制宪权与国家权力的关系。从制宪权的权力性质来看。

一是不能将制宪劝定性为一种国家权力，因为依照现代宪法观点，在逻辑上应当是先有宪法，再有基于宪法的规定而产生的国家权力，因此，在宪法学理论上是不能将制宪权的性质确定为国家权力的。

二是制宪权是一种主观性的权利，它是宪法理论上的一种假设，主要是为了解决宪法本身的正当性问题，是现代宪法不可缺少的范畴。

同时，制宪权只能是一次行使的权力。这是因为制宪权是一种进行“政治决断”的权力，而这种“政治决断”又是一种有特殊指向的“政治决断”，即选择一种国家权力受到制约，人民基本权利得到保障的社会（我们可以把这种新型的社会形态称为自由社会）。

所以，宪法与自由社会相生相伴，不可分离，只要自由社会还继续被保留，那么制宪权便只能行使一次，因为对自由社会的选择，只要一次就够了。

如果社会中出现了另一种“政治决断”，将自由社会抛弃，那么宪法也就没有存在的必要性和可能性了，进而也就不会有什么制宪权了。所以，从逻辑上讲，制宪权只能行使一次。

立宪国家产生之后，人民作为国家主权的主体资格得到了归复，人民作为国家权力的主体意识开始复苏，人的独立性使制宪权在国家宪政的整个背景中获得了强有力的凸现。从此，“人被确立为一切政治制度与行为的主体与目的”，而不是实现某种政治目的工具。

制宪权也应为此而存在。在立宪主义下，一切制度的设置都是以人为中心，为人的自由提供条件；人的尊严和价值是一切宪政制度正当性的唯一法理基础，正是这一法理基础构成了由此产生的其他一切制度获得人民认同的理由。

因此，在立宪主义的指导下，制宪权确保了全体人民有权选择实现自由和权利的各种具体制度；当已选择的制度有碍于人民的自由和权利的实现，或者已异化为人民实现自由和权利的反对力量时，人民完全有理由起来彻底废除这种制度，并创建另一种新制度取代之。

宪政发展史也充分证实了这一点：当制宪权属于全体人民已成为一个不言而喻的命题而为所有的人（包括组织）所恪守时，宪法才能贯彻实施，宪政才能有效确立，人民的自由和权利才能获得充分的保障。

2、制宪权限制国家权力

制宪权的行使，直接导致宪法规范的出现，宪法是对权力专制的一种否定，在封建社会统治末期，某些专制政府打着立宪的幌子维护其统治，但这从反面证明宪法已经深入人心，成为了现代国家的象征。资产阶级近代宪法的产生，彻底否定了王权的专制与独裁。

宪政是通过宪法的权威否定专制，宪政是与专制相对立的，是专制的天敌。宪政的内涵是“以宪法为前提，以民主政治为基石，以法治为基本原则，以限制政府权力为核心内容，以保障公民基本权利为目的的政治制度或统治模式，它是宪法规范与实施宪法的政治实践相结合的产物。”

制宪权对国家权力的制约首先表现在通过制定宪法对专制的否定上，其次则是通过制定宪法对国家权力进行合理分配，使得分工合理，彼此受到限制与制约，正如北美独立革命期间著名的思想家潘恩指出：“宪法不仅是一种名义上的东西，而且是实际上的东西。

它的存在不是理想的而是现实的；如果不能以具体的方式产生宪法，就无宪法而言。宪法是一样先于政府的东西而政府只是宪法的产物。一国的宪法不是其政府的决议，而是建立其政府的人民的决议”，“宪法对政府的关系犹如政府后来所制定的各项法律对法院的关系。

法院并不制定法律，也不能更改法律，它只能按已制定的法律办事；政府也已同样方式受宪法的制约”。有的学者按照制定宪法的主导者和推动力不同，以及按照宪法的制定与国家的产生的先后顺序的不同，将历史上指定宪法的实践分为了四类。

以美国为代表的契约式、以法国为代表的革命式、以德国和日本为代表的改良式和以英国为代表的演进式，从而从以上对各种不同类型制宪实践进行分析中，得出一个共性，即宪法的制定总是意味着国家权力受到一定限制，也就是说，正是宪法才创建了有限的国家权力。

制宪权创制了受限制的——即合理的国家权力。从这个意义上也再次论证了制宪权从逻辑上和理性上都先于国家权力，因为它为国家权力的存在提供了合理性。

3、国家权力是制宪权的保障

制宪权与政治联系紧密，一国的政治是否稳定，人民的权利是否能得到最大的实现与保障，都关系到制宪权能否得以正确实施与运用，宪政是否能得以实现。从近代资产阶级革命来看，资产阶级革命胜利后，往往会制定一部宪法来宣告其夺取政权的合法性，确认其对国家的统治。

一切国家权力都依宪法而产生。制宪权在行使之后并没有因它的“一次性使用”而消亡，它把权力都移交到宪法作为其载体，因而对宪法修改、宪法解释、以及由制宪权创制的国家权力的合理分配，达到分权与制衡，国家权力的正确与良性运做正是维护宪法权威与尊严的表现。

立法机关行使立法权，必须遵循宪法，任何法律法规不得与宪法相抵触；司法机关行使司法权，维护的也是宪法和法律的权威与尊严；行政机关行使行政权，依法行政是法治社会所要求的基本原则。各种国家机关行使相应的国家权力，最终都是以宪法为核心。

维护宪法的权威性，而维护宪法，正是对制宪权的一种保障，宪法是由制宪权的行使而出现的，一切维护宪法的行为都是对制宪权的肯定和保障。

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制宪权的特征：

第一，制宪权的正当性。制宪权的 行使要服从一定的制宪目的，遵循宪法发展的客观规律。

第二，制宪权是阶级性与公共性的统一，制宪权反映特定阶级的根本意志，具有阶级性。同时，制宪作为人类治理国家经验的总结与升华，又在客观上反映着社会公共职能，具有公共性。

第三，制宪权的统一性。制宪权作为一种权限，其存在的形态具有完整性和统一性，不可分割转让。

第四，制宪权的自立性。制宪权是主权国家独立意志的体现，它的运用过程与制宪内容，体现特定民族意志的自律性。

如果你要参加考试，请记住楼上的答案；如果是单纯的困惑，请接受现实。有几个人大代表是代表人民的？参加物价上调听证会的，你相信他们是百姓？党的干部，那些衣冠楚楚的大老爷，你相信他们是公仆？权利属于“人民”，但你不叫“币”。

哎呀妈呀~我也正愁这个呢！深大的吧？

制宪的目的就是限制国家的权力，也即限制统治阶级的权利，统治阶级事先通知的手段主要是国家暴力机关，国家暴力机关的权力是法律赋予的，而宪法就是限制法律的。因此，制宪是民众对国家的约束，他们是制约与被制约的关系，

制宪权与国家权力的关系是：制宪权产生国家权利。

制宪权是一种创造宪法的权力，具有最高法源，没有上位法律规范，一般不受先前政权之法律所规限，只受法理、自然法、制宪目的和国际法所约束。制宪权不是国家权力，先于国家权力，高于国家权力，也不依附国家权力，并据此产生国家权力。

制宪权的原始拥有者和最终拥有者应该是人民，但制宪权一般由军政时期的军人、训政时期的执政者等革命胜利者、政变者或君主来行使。

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制宪的过程实质上就是统治阶级将自己的意志转化为国家意志并反映到宪法中来的过程。

一般说来，制宪指的是新生阶级力量夺取政权上升为统治阶级后创造第一部宪法的活动。此后只要国家政权的性质没有改变，宪法的内容一般也不会发生根本改变。原则上就不存在重新制定宪法的问题，而只是对原来的宪法进行修改。

宪法制定问题主要包括制宪权、制宪机关和制宪程序等部分。

参考资料来源：百度百科-制宪

参考资料来源：百度百科-制宪权

因为宪法制定和修正的权利属于全国人大，而全国人大代表是人民选出来的，是代表人民行使权利的。中华人民共和国宪法（1982年12月4日五届人大五次会议通过 1988年4月12日、1993年3月29日、1999年3月15日、2004年3月14日修正) 第二条中华人民共和国的一切权力属于人民。人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。第三条中华人民共和国的国家机构实行民主集中制的原则。全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生，对人民负责，受人民监督。国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督。中央和地方的国家机构职权的划分，遵循在中央的统一领导下，充分发挥地方的主动性、积极性的原则。