[论文摘要]婚内侵权与其他社会侵权不同，其具有隐蔽性、反复性、长期性等特点，而《婚姻法》并未就婚内侵权损害赔偿作出相关规定。婚内侵权损害赔偿也存在着诸多现实困境，基于此，在分析婚内侵权损害赔偿制度建立的理论及法律依据的基础上，通过借鉴国外婚内侵权制度，提出构建我国婚内侵权损害赔偿制度的具体设想。
[论文关键词]婚内侵权；损害赔偿；婚内财产
据全国妇联2009年调查显示，在2.7亿中国家庭中，有近30%存在家庭暴力，每年有近10万个家庭因家庭暴力而解体。离婚者在离婚诉讼中可依据《婚姻法》有关规定得到相应的赔偿，但多数受害者并未选择离婚，致使很多婚姻中依然存在着家庭暴力，受害者也因婚内侵权赔偿制度的缺失无法得到赔偿。很多家庭的受害者因无法承受家庭暴力的压力，或是精神失常，或是采取极端的手段，致使一个个家庭走向破碎，法律的震慑力全无。
一、婚内侵权损害赔偿的现实困境
首先，法律只明确规定了离婚损害赔偿，对婚内侵权损害赔偿并未作规定。判断当事人的主张有无法律上的根据是声明自己是否享有一定的民法上的请求权的规范基础。在司法实践中，夫妻双方未离婚，因婚内侵权损害产生的赔偿请求权就没有规范基础，法院一般不会予以支持。其次，夫妻财产共有制，导致执行不能。现实中，大部分家庭不会约定婚前、婚内财产，夫妻双方对家庭财产是一种共有的状态，那支持婚内侵权损害赔偿就没有实际意义。同时，因为绝大部分家庭为夫妻共同财产制，因而除婚前已归一方所有的财产、一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费、一方专用的生活用品、军人的伤亡保险金、伤残补助金、医疗生活补助费为一方个人财产，其余均为夫妻共同财产，所以，司法实践中经常出现侵权一方无可供执行的个人财产。
在司法实践中，也经常面临越来越多新的婚内侵权行为方式，很多是基于婚姻关系而产生滥用权利、违背义务的行为，如包二奶、违背共同生育权、婚内强奸等等。而法律中并未就这样的侵权行为作出明确的界定，使得司法实践中对婚内侵权行为很难界定，增加了处理此类案件的难度。
二、构建婚内侵权损害赔偿制度的必要性分析
（一）现实婚姻关系需要公权力的介入
婚姻制度不仅关乎当事人自身的利益，而且涉及社会公共利益。很多人认为婚姻关系是夫妻双方的内部问题，即私问题。对此，笔者认为恰恰是在婚姻关系的荫蔽下，婚内侵权才更具隐蔽性、持续性。在个人权利观念日益增强的今天，很多人要求隐私、个人自由的保护，强调对公权力的约束和限制，而过分地强调私权使得国家公权力在本应干涉的领域得不到行使。不能因为《婚姻法》是私法，而忽略了其在调整人身关系方面的功能，其规定的婚姻内的权利义务关系受法律约束，且需国家强制力保证，这种权利义务关系不仅是当事人之间公民的个人利益，更是社会公共利益、社会伦理道德及社会公共秩序所要求的。
（二）保障人权及督促当事人履行婚姻义务的需要
在婚姻关系中，夫妻双方处在特殊的密切关系中，但夫妻任何一方都是人格独立平等的主体，一方从另一方处获得人格尊重、行使权利并在合法权益受到侵害时得到法律的救济，都是最基本的权利要求，也是保障人权的最基本要求，应当得到法律的支持。婚内侵权行为屡屡发生，家庭暴力成上升趋势，因夫妻一方与他人有婚外情导致婚姻破裂的也有增无减，这些因素已经成为离婚的主要原因，占离婚案件总数的70%以上。婚姻缔结要求当事人承担法律及道德上的义务，当事人自愿缔结婚姻，也就自愿接受法律和道德对其在婚姻关系中权利义务的约束。当婚姻当事人违反法定义务时，受害方可以寻求法律的救济，要求侵害方赔偿损失。婚内侵权损害赔偿制度的建立不仅可以给受害人提供法律救济的途径，还可以督促当事人履行婚姻义务，维护家庭稳定、和谐。
（三）完善我国法律体系的需要
由于现有的法律对于婚内侵权行为的规制存在诸多限制，法条适用条件苛刻，《婚姻法》规定的适用范围又明显狭窄且由于缺乏具体而详细的规定，加上受到伦理道德、法官素质等其他因素的影响，对各类婚内侵权行为不能充分制裁。依据民法原则来判决案件在司法操作上更是困难重重。
三、构建婚内侵权损害赔偿制度的可行性分析
随着我国法制建设的日趋深入，加之民法典制定的立法趋势以及法律研究的日趋深入，我国已经具备了构建婚内侵权损害赔偿制度的土壤。
（一）法理基础
《宪法》规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”，“中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等各个方面享有同男子平等的权利。”这一宪法的原则性规定是调整夫妻之间关系的基本出发点。《民法通则》、《婚姻法》及其相关解释都是在宪法原则性规定的指导下保护夫妻之间的平等地位和双方合法权益，《婚姻法》在家庭关系一章中，专门规定了夫妻财产的法定个人财产制和约定财产制，肯定了夫妻双方是各自不同的独立主体，特别是承认了夫妻双方尤其是妇女有独立的财产权利，为夫妻双方拥有自己的个人财产提供了法律依据，为婚内损害赔偿提供了可能性。
（二）思想基础
思想基础是构建婚内侵权损害赔偿制度最重要的前提，全社会都应认识到，夫妻双方在婚姻关系中地位平等，法律平等保护夫妻双方的合法权益。在《婚姻法》对婚姻关系的长期引导下，妇女在婚姻关系中平等意识不断加强，且越来越愿意拿起法律的武器保护自身的合法权益。社会也逐渐认同夫妻间具有平等的人身、财产权利，有相互独立的人格权利，对于利用法律作为解决家庭内部纠纷的方式也日益能为社会所接受。
（三）物质基础
夫妻之间的财产关系是依据夫妻之间的身份关系所派生出的重要法律关系，改革开放以来，人民的物质生活水平有了很大的提高，也使得夫妻间的财产关系出现了新的变化。夫妻双方在经济上日趋相对独立，夫妻双方个人的消费等活动日趋自由、自主，从婚前财产公证、婚内约定各自财产所有权等一系列的方式可以看出，夫妻双方维护自己个人财产的意识越来越强，夫妻财产分别所有的现实情况已经普遍存在。另外，在修订《婚姻法》的时候，考虑现实情况，权衡社会利益与个人利益，将夫妻关系有意识地划为对内、对外两部分关系分开调整，例如对外债权人不知夫妻双方财产所有权划分的，则夫妻双方共同对外承担债务，而对内，夫妻双方可就约定的协议分担对外债务；若债权人明知夫妻双方有财产所有权划分约定的，则就由债务人单独承担对外债务。在注重市场经济秩序和交易安全的同时，也保障了夫妻内部处分财产的自由，可形成实质意义上人格平等的财产制度，使得夫妻间的侵害经受害方要求有可执行的物质基础。
四、我国婚内侵权损害赔偿制度的构建
（一）确立配偶权
配偶权是指夫妻之间互为配偶的基本身份权，表明夫妻之间互为配偶的基本身份利益，由权利人专属支配，其他任何人均负不得侵犯的义务。我国《婚姻法》对配偶权没有明确的规定，没有明确夫妻之间特定的身份权利，如忠实权、生育权、尊重权等，使得法律在调整婚内侵权法律关系时不可避免得会出现漏洞，立法中应该明确这些特定的身份权，为惩罚侵犯这些身份权的行为及保护受害者权益提供先决条件。
（二）确定婚内侵权损害赔偿条件
1.确定婚内侵权行为构成要件。第一，确定婚内侵权行为的违法性，体现在它不仅违反了一般的法定义务，还违反夫妻间特殊的法定义务，如忠实义务、扶养义务等。第二，确定婚内侵权行为发生了损害事实，不仅应包括人身和财产损害，还应包括基于夫妻关系和其他人身关系的精神损害。第三，婚内侵权行为与损害事实应当认定为存在相当因果关系。第四，婚内侵权侵权人主观存在过错，就婚内侵权而言，主观上存在一般过失不能认定为侵权，必须行为人有故意或重大过失，例如，明知或者应知而未知自身带有性病，而与配偶发生性关系，就应当认定行为人主观上存在过错。
2.确定婚内侵权损害赔偿条件。婚内侵权的前提是婚姻状态的持续期间，因而，同居关系或者非婚姻关系中的侵权不属于婚内侵权，应按一般侵权处理。婚内侵权不同于一般侵权行为，因其的特殊性，除侵犯基于婚姻而产生的配偶权的行为以外，婚内侵权行为的范围应小于一般侵权行为，只有当情节非常严重、主观故意或是重大过失的侵权行为才可以认定为婚内侵权，法律应规定相应的侵权责任。
（三）确立婚内夫妻财产制度
1.建立夫妻分别财产制。我国《婚姻法》明确规定，婚后所得为夫妻共同财产制，也就是说，婚内侵权损害赔偿所要求的有个人财产的物质基础并不存在，这也是司法实践中不支持婚内侵权损害赔偿的原因。而笔者认为夫妻共同财产制并非不能解决，单纯因为财产共有而剥夺受害者的权利，显然是不合理的。在特殊情况下或法定情形下，可效仿德国、法国，经由夫妻一方或债权人向法院提出申请，撤销或解除夫妻共同财产制，来实现婚姻双方在婚姻持续期间基于特殊原因要求划分夫妻财产的需要。
2.完善约定财产制。《婚姻法》第19条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有”。这是婚姻法关于约定财产制的规定，笔者认为应加以完善，夫妻间还有相互扶养、救助等义务，不能单凭约定财产的契约，而忽视基于夫妻关系而存在权利与义务；不仅要规定婚前财产或婚姻存续期间的所得财产可约定，还应明确夫妻日常开支的可约定，完善婚姻存续期间家庭财产收入及支出分配权责；即使对于夫妻间约定共有的财产部分，也应可以有条件的撤销和解除，改用分别财产制。
（四）确立债权凭证制度
债权凭证是由人民法院发给债权人一种书面凭证，是指在执行程序中，被执行人无财产可供执行，或现有财产经强制执行后仍不足清偿债务的，由执行法院向申请执行人发放的、用以证明申请执行人对被执行人尚享有债权的权利证书。在婚内侵权损害赔偿制度中确立债权凭证制度，是为了在侵权人无个人财产的情况下，保障受害人的合法权益。若受害人申请执行，而被执行人无财产可供执行，则执行程序被迫终结。债权凭证制度的确立，使得本无财产可供执行的被执行人一但有财产可供执行，受害人就可持债权凭证随时向法院申请强制执行，解决了终结执行和继续执行的矛盾。
（五）丰富婚内侵权损害赔偿方式
婚内侵权损害赔偿是国家公权力救济婚姻家庭中受侵害方的制度。司法实践中应尽量降低婚内侵权损害赔偿诉讼费用，为促进家庭和谐，除停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失外，还可以限定有条件的惩罚性赔偿，在相应的侵权行为再次发生后，根据意思自治原则，受害人可以选择其他方式解决，如设立专门的仲裁委员会或者社区服务机构解决，也可以向法院申请执行。这样或许更易被社会公众所接受，降低维权成本，提高司法效率。
