关键词: 社团法人 财团法人 捐助法人 法人分类
内容提要: 大陆法系将私法人分为社团法人和财团法人,具有 历史 的阶段性、标准的模糊性和外延的不周延性,我国民法典不宜照章接受;但该二分法之基本理念对法人制度的设计有现实指导意义,有助于理清我国现在混乱的法人分类状况,还能加强民法作为民事基本法的 法律 地位,因此有继续存在的必要。捐助法人概念的提出正为这一二分法的改良提供了立法思路。
一、社团法人和财团法人划分的局限性
(一)历史的阶段性
将法人划分为社团法人和财团法人与《德国民法典》的立法环境密切相关。1898年《德国民法典》颁布前后，德国公司的 发展 已经具有相当规模，体现在立法上为德国1861年颁布《商法典》、1892年颁布《有限责任公司法》、1937年颁布《股份及股份两合公司法》。《德国民法典》创造的民法法人概念及其法律规范，都是建立在业已基本成熟的公司组织之上，虽然其“在民事关系的范围内也把国家机关及工、青、妇等群众团体视为法人，但它规范的重点却并非这类组织，而是营利性的商事公司及其他 企业 法人”，[1]这一特点同样体现在对财团法人的学理研究和制度建立上。
财团法人的发轫和发展无论是时间上还是形式上从来都与社团法人和民法典的制定过程不合拍。wWw..COM财团法人的历史可以追溯到罗马法的“基金会”。[2]财团法人真正发轫于中世纪的教会组织，以宗教财团法人的形式将收到的捐助财产赋予抽象的人格，属于教会法范畴。后来随着教会权力的削弱，出现了世俗财团法人，不再受宗教的控制，而依国王或议会的许可设立。表现在立法上，《德国民法典》仅用9个条文(第80-88条)就完成了对财团法人的立法。“民法典的目的，是在不进行根本性变革的条件下统一和阐明既存的私法”，[3]而当时的私法财团法人多以家庭财团、宗教财团的形式出现，这与后来出现的以慈善组织为代表的财团法人有着根本区别。
20世纪以卡耐基基金会和洛克菲勒基金会为标志的慈善组织使得大陆法系财团法人之内涵出现了质的变化。当基金会这一形式被大陆法系国家普遍接受之后，尽管《德国民法典》上的财团法人还包括诸如宗教法人、家庭财团在内的非基金会法人，但在德国学者眼中，如今对基金会的讨论实际上就是对财团法人的讨论。2002年德国颁布《财团法的 现代 化法》，标志着财团法人制度在德国全新面貌的确立。
(二)标准的模糊性
依大陆法系通说，社团法人是以人的集合为基础而成立的法人，是法人型人合组织；财团法人是以财产的集合为基础而成立的法人，是财产的集合体。二者的区别在于： (1)成立基础不同； (2)设立人地位不同； (3)目的不同。
然而上述划分标准随着财团法人的现代化，已经不甚正确。(1)社团法人和财团法人同样都是人和财产的集合。(2)社团法人和财团法人的存续同样不因人的变更而变更，这是法人存在的价值之一。(3)财团法人的董事会和社团法人的董事会具有基本类似的职能，即对外代表法人，对内执行法人事务。(4)法人的创设人都有很大的权力(权利)，只是用法不同。(5)就法人目的而言，财团法人和社团法人都可以为公益或为私益。
综上所述，大陆法系对财团法人和社团法人的区分标准，在现代社会已经越来越模糊，不能从根本上反映出二者的本质区别。
(三)外延的不周延性
1.一人公司
一人公司的出现挑战了社团法人的“社团性”。传统民法理论认为，公司是以营利为目的社团法人，故其设立必须有两名或两名以上的股东，仅有一名股东不得成立社团法人。但现在世界多数国家都承认了一人公司之合法性。学者们为解释一人公司的社团性提出了各种学说，主要有： (1)潜在社团说。(2)股份复数说。(3)特别财产说。(4)营利财团说。
显然，后两种学说已经超出了对一人公司的合法性解释，转为对传统公司之本质的重新界定，即公司是否一定具有社团性，这一质疑直接撼动了大陆法系法人制度之社团、财团二分法。
2.基金会
基金会属于财团法人在大陆法系一直被认为是真命题，这是因为学者在对财团法人作界定时，往往扼要地指出其“目的性财产”这一核心含义，而基金会正是一个典型的“目的性财产”，且社会影响远大于其他其他形态的财团法人。
但是，基金会也可以表现出社员性。如《俄罗斯慈善法草案》第二章规定，慈善基金会的会员资格按自愿原则取得；会员资格可以是单个形式的，也可以是集体形式的；一切与会员资格有关的问题(包括集体会员资格、外国公民和无国籍人的会员资格)，都需在慈善基金会章程中作出规定。[4]又如《美国慈善法》指南在介绍基金会的董事会选举中提到：“慈善机构没有股东，于是有些州，如特拉华，对商业公司法加以改造，以会员代替股东，由会员选举董事会。”[5]可以说，基金会“会员”的存在，完全打破了社团和财团之间泾渭分明的界限。
3.协会类慈善法人
慈善组织除了采取基金会的形式以外，还可以采取协会的形式，如红十字会、中华慈善总会等。作者把后者统称为协会类慈善法人，其法律属性非常模糊。以红十字会为例进行研究，发现这类法人同时具有社团性和财团性。红十字会有会员，会员享有重大事项表决权，类似公司股东的权利。但红十字会又具有财团法人的特征：红十字会的财产来自于捐赠———有创设人的捐助，也有法人成立后来自社会的捐赠。对这类法人的属性，各国立法不尽相同。
当越来越多客观存在的法人无法归入社团法人或财团法人麾下的时候，我们有理由质疑这种二分法的精当性。
二、社团法人和财团法人划分的必要性
首先，区分社团法人和财团法人对法律制度的设计有现实指导意义。各国法律基于二者的本质区别，对其设立、财产、治理、变更和解散都有不同的规定。在设立方面，前者一般采准则主义，只要符合法定设立条件即可；而后者一般采用行政许可主义，必须得到行政机关的批准。在财产关系上，前者的出资人享有股权，并以此为基础对法人享有权利；后者的捐助人的财产转让行为不得换取对法人的任何权利。在法人治理方面，前者属“自律法人”，以公司内部监督为主；后者属“他律法人”，凸显国家监督和社会监督的必要性。在利益分配方面，前者的法人成员享有利润分配请求权和剩余财产分配权，后者无股东，其管理人员亦无权分配利润，即使法人解散，财产亦只能采取“尽量相似的目的”，转移给其他相同或类似目的的财团法人或者其他公益信托。在变更与解散方面，社团法人一般由其股东决定；而财团法人更多地受主管机关或法院的干预。所以说，即使社团法人和财团法人之划分不作为我国的立法选择，其理念的确定仍然对法人制度的构建有着重要意义。
其次，社团法人和财团法人的划分有助于理清我国现在混乱的法人分类状况。我国《民法通则》并未采用大陆法系“社团法人”与“财团法人”的分类方法，而是依据法人的社会功能之不同，将法人分为企业、机关、事业单位与社会团体法人，这又被学者们归纳为企业法人与非企业法人两类。[6]此外， 1998年国务院颁布了《民办非企业单位登记管理暂行条例》，指出民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。其民事主体地位包括个体、合伙和法人三种。2004年《基金会管理条例》规定了基金会法人。因此，我国的非企业法人包括： (1)代表国家执行公权力的“机关法人”； (2)介于公、私法之间的“事业单位法人”； (3)法律属性尚待明确的“社会团体法人”； (4)属于私法范畴的“法人型民办非企业单位”； (5)基金会法人。可以看出，现行立法对法人的分类没有基本的划分原则，出现一种类型立一种法，而立法时又没有关于法律属性的上位概念，因此立法不尽如人意。比如，公、私法人不分，其结果是政府对本应属于私法范畴的民间组织实行严格监管；再如公益、互益法人不分，其结果是中华慈善总会这类典型的公益法人居然给予其会员优先待遇。[7]所以，我们有必要借社团法人和财团法人的划分原理来为我国现存的各种法人作出基本的性质判断。正如有学者所说：“增强了法律功能，体系上更加简明清晰，制度更加简单和容易操作。总之，百利而无一弊”。[8]
最后，社团法人和财团法人的划分可以加强民法作为民事基本法的法律地位。从现行法看，与法人制度有关的法律法规除了《民法通则》以外，主要是商法范畴的公司法、企业法等以及国务院的四个行政法规[《社会团体登记管理条例》(1998年)、《民办非企业单位登记管理暂行条例》(1998年)、《事业单位登记管理暂行条例》(1998年)和《基金会管理办法》(1988年)]。商法尚可以算和民法同系，但行政法规创设私法主体则滑天下之大稽。如果继续沿用行政法规创造出来的四种法人名称，何以体现法人乃私法主体这一本质!民法作为法人制度的发源地，应该有基本的类型化，其它法律法规视情况衍生出符合民法规范类型的法人特别法才符合逻辑。所以，民法需要为自己的基本法地位选择法人分类的标准。
三、捐助法人概念的提出及立法思路
社团法人和财团法人的划分有局限性，但这种划分又是必要的，我们立法选择是因其局限性而放弃这种划分模式，还是忽视掉局限性继续按照这种划分模式前行呢?前者有“连孩子一起泼掉”的后果，后者则等于埋下隐患。笔者认为，放弃社团法人和财团法人之称谓，找到它们之间的本质区别，进而理顺法人体系的脉络为最佳方案。以此为目的，宜采用梁慧星教授提出的“捐助法人”之概念。
(一)捐助法人概念的理论基础
当我们沿着法人发展的路线往回走的时候，我们发现，自团体概念始，就一直有一个推动法人制度发展的动因———创设人与团体财产之关系。这一点我们可以通过“法人本质论”对社团法人的论战看出。起源于教会法的法人拟制说被萨维尼发展并引入社团法人之中，抽象出一般的法人人格学说。他及他的弟子普赫塔(puchta)认为，将自由与意志的存在作为认定是否具有人格的标准，只有 自然 人才有自由意志，所以只有自然人才是民事主体，而组织体是由多数人组成的团体或为一定目的存在的财产，并没有自由与意志，只是由于法律将其拟制为与自然人类似的“人”，其才取得与自然人一样的民事主体地位。
法人否定说可以认为是拟制说的一种发展形态，持该观点的学者认为法人的本质不过是个人与财产，法人纯系法律之拟制。如何拟制又分有“受益主体说”和“管理人主体说”。前者指法人财产非属于法人本身而是属于个人，因此法人实质上的主体是多数受益个人；后者也认为法人财产不属于法人本身，但认为属于管理法人财产的自然人。[9]
法人实在说又分为有机体说和组织体说。有机体说认为“法人先于法律”，即人组成的团体是一个客观存在的组织体，不论国家是否给予承认，它都是存在的，法律承认只是对客观存在的反映，是国家基于结社问题的政策考量的结果。[10]组织体说恰恰相反，它认为法人“是通过私法行为设立的长期存在的人的联合体或组织体，它本身是与其全体组成人员和管理人员互相分开的实体，它本身享有权利并承担义务，通过其机关的行为(在法律上是法人的行为)取得权利并履行债务，由此而发挥自己的作用并参与法律交往。”[11]其强调的是组织体与成员之间独立人格的分离。组织体不在是人的“结社”，而具有独立的法人财产，能够通过内部民主集中制形成独立意志的独立法人。
注释:
[1]李开国:《民法总则研究》，法律出版社2003年版，第152页。
[2][意]彼得罗•彭梵得:《罗马法教科书》，黄风译，
