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探望权制度研究论文一、探望权的一般分析 （一）探望权的概念 探望权，在国外通称为探视权，是指不直接抚养子女的父或母可以看望由另一方直接抚养的子女，或将子女短暂接回共同生活的权利。[1]探望权制度起源于英美法系，这一制度为处理离婚后父母探望子女提供了法律依据。我国长期以《中华人民共和国婚姻法》（以下简称为《婚姻法》）第38条对探望权作出了明确规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”从法条的字面意义理解，所谓探望权，是指离婚后不直接抚养子女的父亲或母亲享有探望未成年子女，与未成年子女联系、会面、交往、短期共同生活的权利。[2] （二）探望权的性质 探望权是监护权的一项内容，是监护权的一项权能，是监护权效力所在。“权利是为社会或法律所承认和支持的自主行为和控制他人行为的能力，表现为权利人可以为一定行为或要求他人作为、不作为，其目的是保障一定的物质利益或精神利益。”[3]权利内容一词通常很好理解，即指权利所包含的某种社会生活利益。如史尚宽先生就认为，“权利以有形或无形之社会利益为其内容。”[4]任何一项权利，都会发生一定的效用，即权利人可以为一定行为或不为一定行为，请求他人为一定行为或不为一定行为，学说上将效用称为权能。如物权的权能是支配特定物，支配特定物表现为占有、使用、收益、处分，尽管有时称之为处分权，但这不是一项独立权利，是物权的一项内容。再如著作权内容表现为著作人身权、著作财产权，著作财产权包含出版著作（作品）、表演著作（作品）、展览著作（作品）等，我们把这些称为出版权、表演权、展览权等，但它们只是著作权的一项内容。基于同样的道理，监护权中包含有探望子女的内容，我们把探望子女的权利称为探望权，但本质上探望权是监护权一项权能。 （三）探望权行使的基本原则 1、子女最大原则 “子女最大利益原则”，即在处理有关儿童的父母职责、居住地点及联系交往权，以及子女的姓氏选择、教育的形式和医疗咨询等问题是，儿童的最大利益应当被给予优先考虑。[5]探望权设立的本意就是从子女利益的角度出发，增进父母子女之间的交流，有效处理离婚夫妻在子女问题上的纠纷，维持社会关系的稳定和谐。从我国现行《婚姻法》对探望权制度的相关规定来看，虽然并未明确确立子女最大利益原则，但第38条第3款有关离婚父母一方对子女探视权的规定，以及2001年《最高人民法院关于适用 2、禁止权利滥用原则 虽然探望权是离婚后未与未成年子女共同生活的父或母一方所享有的一项法定权利，但这并不意味着他们在行使权利的时候可以随心所欲而不受到任何限制。禁止权利滥用原则在探望权的行使上面主要体现为不得妨碍未成年子女和与之共同生活的一方父母的正常生活，不得损害未成年子女的身心健康。在探望权行使的实践中有的人任意地把自己的权利无限扩大行使，不分时间、地点、方式、内容，完全不考虑未成年子女和对方父或母的权利，严重影响到他人的家庭生活和社会的稳定和谐。 如果说子女最大利益原则是从积极的角度来维护离婚家庭未成年子女的利益，那么禁止权利滥用原则就是从消极角度的一种保障，二者相辅相成，避免未成年子女沦为父母离婚的牺牲品。 二、我国探望权制度存在的不足 毋庸置疑，探望权制度的确立，是我国婚姻家庭立法上的一个巨大进步。它以法律的形式将探望权固定下来，既有助于保护未成年子女的切身利益和不直接抚养子女的父母一方的合法权益，又可以避免离异双方矛盾激化，促进了社会生活的稳定有序。但随着在实践中的应用，探望权制度中存在的一些缺陷和不足之处逐渐暴露出来，给探望权纠纷案的审判和执行工作带来了难度，也大大制约了探望权制度应有作用的发挥。 （一）探望权的权利义务主体范围过窄 自探望权制度实施以来，其法律关系的主体问题一直困扰着司法实践。《婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”依此规定，探望权的权利主体必须是离婚后不直接抚养子女的父或母，而义务主体必须是与子女共同生活的另一方。我国以立法的形式肯定了离婚后不与子女共同生活的父或母享有探望权，是我国法制建设中的一大进步。但我国婚姻法对探望权的设定始终没有超越亲权的层面，探望权的主体受到了亲权的限制，即只赋予未行使亲权的父母一方行使探望权。但从实践看来，把探望权的主体仅限于离婚后不直接抚养子女的父母一方的法律规定有明显的不合理性，主体范围过于狭隘，界定也不够合理。譬如夫妻之间不离婚而长期分居、冷战，一方带走子女长期不让另一方看，使另一方与子女处在相互思念的痛苦之中的现象也不乏见。在此种境况下，另一方和子女之间的亲情交流，无法通过探望权的现有制度实现。同时，现探望权制度将祖父母、外祖父母等近亲属排除在探望权主体之外。 （二）探望权的协议内容可操作性比较弱 《婚姻法》规定：“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。这表明新婚姻法不仅赋予了没有取得监护的一方当事人有探望权，而且还规定了双方当事人就权利行使方式可自行协议的内容。但对探望权的权利范围没有明确的、可供操作的具体规定。一旦双方当事人无法就此达成协议，法院在处理时，尤其是在执行中就会出现困难。如一些不直接抚养子女的当事人向法庭要求，在探望小孩时不仅仅是看望，还要携带小孩在自己住所留宿，但对方当事人坚决不同意，认为法律规定的探望只是让子女与父母见一见面，不包括外出过夜。这种争议往往令法院在判决时不好掌握。在实际生活中的一些案件里，即使双方当事人在审判中就探望子女的时间、方式、场所达成协议，但由于双方当事人都有工作，往往约定在节假日或公众休息时间行使，其行使也往往只是流于形式，不少案件当事人常为探望权不能如期实现而向法院投诉要求解决。对于这种案件，如果法院每次都直接介入监督，就意味着法院为解决这些案件的执行，法官将长年累月的在节假日陪伴，法院将不堪重负，事实上也不大可能如此执行。 （三）探望权中止的法定事由过于抽象 探望权是探望权人的法定权利，法律应该保护探望人的探望权，但是探望权也涉及到抚养方和未成年子女的利益，行使不当可能会损害相关人尤其是子女的合法权益，因此有必要从立法上加以限制，探望权中止制度，就是通过中止探望权人在一定时间内行使探望权，来保护相关人的权益。但是探望权毕竟是探望权人的一项重要的人身权利，中止探望权不但对探望权人有重大影响，而且对于未成年子女的权益也会产生影响，因此法律应该从制度上对探望权的中止作出规定。对此，我国《婚姻法》的规定是“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”从表面上看，这种规定是为了保护子女的身心健康，充分体现了“子女最大利益原则”，但细细斟酌，却未必如此，反而可能造成探望权中止的滥用。由于法律没有对“不利于子女身心健康”的情形作出明确规定，在实践中就容易造成对探望权中止制度的任意解释和滥用。许多夫妻在离婚后，为了达到不让对方探望子女的目的，动辄就利用法定的“中止探望”的规定来阻止对方对子女的探望；还有的当事人对法定的“中止探望”情形的理解是随意的，比如有些夫妻在离婚时产生的矛盾比较激烈，互相仇恨，经常在子女面前数落对方的缺点、过错，使对方在子女心目中的形象被贬有人认为这就是不利于子女身心健康的情形，可以要求中止探望，这种认定显然是不合适的。探望权是父母离婚后与子女保持联络、了解子女成长情况、对子女进行教育的主要途径之一，非到不得已的情况是不应该受到限制的。[6]法律应该公平、负责的原则从制度上进一步细化探望权中止的种种法定事由，统一对中止事由认定的不同标准，以真正达到保护未成年子女利益的立法目的。 （四）对探望权的强制执行规定有待于进一步完善 我国法律赋予探望权以强制执行的效力。探望权案件的执行，是未与子女共同生活的一方对子女亲权得以实现的法律保障。夫妻离婚后，如果未与子女共同生活的一方不能正常定期看望子女，那么亲权的行使也就失去了其现实意义。因此，探望权案件的执行也是离婚后父母对子女实现抚养和教育的重要形式。我国婚姻法第48条明确规定：“拒不执行有关探望子女的判决或裁定的，由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。”最高人民法院的司法解释对强制执行又作了进一步明确：“关于对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的，由人民法院依法强制执行的规定，是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施，不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。”应该说，这种强制执行的规定，体现了我国以国家强制力保证探望权得以实施的决心。然而，从新婚姻法施行以来的案件来看，这些法律规定因理论上存在着漏洞，实践上操作性不强，而使得执行效果不明显，尚有待于进一步完善。 -------------------------------------------------------------------------------- [1]马原：《新婚姻法诠释与案例评析》，法律出版社2001年12月第1版，第195页。 [2]曹诗权、孟令志、麻昌华：《婚姻家庭继承法》，北京大学出版社2006年3月第1版，第179页。 [3]周永坤：《法理学》，法律出版社2004年4月第2版，第245页。 [4]史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第248页。 [5]王玮：《探望权及其相关问题研究》，河北法学，2003年7月第4期。 [6]曾静：《探望权若干问题探讨》，重庆职业技术学院学报（综合版），2003年7月第3期。 摘要：自探望权制度在我国设立以来，学术界、司法界纷纷引发了对探望权的研究热潮。学者们对探望权进行了很多探讨和研究，以期进一步推动我国探望权制度的完善。但目前，从探望权制度实行的实际效果来看，仍未能达到立法时的预期效果。本文首先对探望权制度进行了一般分析，为下文提供了理论基础，随后系统分析了我国探望权制度存在的不足和缺陷，并在文章的最后针对该不足和缺陷提出了一些完善的措施。 关键词：探望权；探望权中止；措施￥百度文库VIP限时优惠现在开通,立享6亿+VIP内容立即获取探望权制度研究论文探望权制度研究论文一、探望权的一般分析 （一）探望权的概念 探望权，在国外通称为探视权，是指不直接抚养子女的父或母可以看望由另一方直接抚养的子女，或将子女短暂接回共同生活的权利。[1]探望权制度起源于英美法系，这一制度为处理离婚后父母探望子女提供了法律依据。我国长期以《中华人民共和国婚姻法》（以下简称为《婚姻法》）第38条对探望权作出了明确规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”从法条的字面意义理解，所谓探望权，是指离婚后不直接抚养子女的父亲或母亲享有探望未成年子女，与未成年子女联系
7页发布时间: 2022年04月05日1. 探望权的一般分析 (一)探望权的概念 探望权,在国外通称为探视权,是指不直接抚养子女的父或母可以看 望由另一方直接抚养的子女,或2. 我国探望权制度存在的不足 毋庸置疑,7页发布时间: 2022年04月05日1. 探望权的一般分析 (一)探望权的概念 探望权,在国外通称为探视权,是指不直接抚养子女的父或母可以看 望由另一方直接抚养的子女,或2. 我国探望权制度存在的不足 毋庸置疑,7页发布时间: 2022年04月05日1. 探望权的一般分析 (一)探望权的概念 探望权,在国外通称为探视权,是指不直接抚养子女的父或母可以看 望由另一方直接抚养的子女,或2. 我国探望权制度存在的不足 毋庸置疑,
1、首先判断问题涉及哪些方面，如财产分割、子女抚养、继承遗嘱、同居关系等；2、判断问题大致方向后，寻找法律规定，搜集证据；3、你具体案例是什么呢，可以放上来一起讨论分析。
可选“同居关系的法律探讨”和“建立我国亲权制度的有关问题探讨”。前者虽然讨论的很多，但是一直没有定论，可是由于现在结婚成本越来越大，年轻情侣在结婚前同居的情况会越来越多，那对这方面的法律需求也会更加急迫，对这方面的法律进行完善势在必行，所以你找素材、谈对此的思考都比较容易；后一个在我国还属于相对较新的一个法律概念，你也可以找些国外的资料，整理一下写一篇论文。
立法背景：随着我国改革开放的深入，人们对婚姻和家庭的思想观念发生了重大变化，离婚率有很大的提高。未成年子女成为离婚家庭中最大的受害者，单亲家庭不能给其未成年子女必要的关心爱护，缺乏对他们的监管教育，严重影响了他们的身心健康，因而导致这一群体的青少年违法犯罪现象日益增多，离异家庭子女的教育问题已成为严重的社会问题。同时，计划生育使现代家庭基本上都是独生子女，亲生父母对子女的疼爱是这是天理人伦人之常情。离婚后不直接抚养子女的一方，因另一方阻挠或不配合的原因不能看望自己的亲生子女，对其是精神折磨，其想念子女、希望享受天伦之乐的正常情感不能得到慰藉，自然会激化离婚夫妻的矛盾，影响社会安定。现实生活中大量的有关探望权的纠纷出现，因立法滞后导致法院处理时缺乏统一的规范。基于以上原因，在法律上明确规定离异家庭的父母探望子女的权利，让不直接抚养子女的一方在看望子女抚慰亲情的同时履行其对子女的教育培养的义务实属必要。据此，2001年在《中华人民共和国婚姻法》的修改时，增加了探望权具体规定。离婚后，不直接抚养子女的父母看望自己的子女的权利，在国外立法中早有相关内容的规定。我国学术界对这一内容的权利称之为探视权。但“探视”这一词语缺乏中性，所以在对婚姻法的修订中使用了“探望权”来表达这一内容。③新修订的婚姻法增加对探望权的规定，从立法上说是对我国民法体系中婚姻家庭制度的完善。探望权的主体为离婚后不直接抚养子女的父或母，不包括祖父母、外祖父母、兄弟姐妹等，探望权是相对于直接抚养权而出现的。孩子是探望的对象，当然不可能是探望权的主体。
Access 探视权 是要找定义么？
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法律分析：探望权起诉书范文原告：××，，1963年×月×日生，汉族，xxx人，××公司职工，住××路××号××小区×单元×号。被告：××，，1969年×月×日生，汉族，xxx人，住北京市朝阳区××路××号××小区×单元×号。诉讼请求：准予原告每月探望婚生女儿周小×两次，具体方式为每月第二及第四个周五下午由原告至学校将周小×接回原告住处，周一上午自行送周小×返校。寒暑假由原被告轮流抚养。事实与理由：x年x月×日，原被告因感情不和，自行至北京市朝阳区人民政府婚姻登记处协议离婚，当初商定婚生女儿周小×由被告抚养。但对于原告的探望权未作约定。原告每每要求探望周小×时，均被被告以各种理由拒绝，或故意造成各种阻碍，严重影响原告与周小×的父女亲情。为维护原告合法权益，特诉至人民法院，请求依法支持原告的诉请。此致××法院具状人：×××年×月×日。
法律依据：《中华人民共和国民法典》 第一千零八十四条 父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。
法律分析：写清：1、原告；2、被告；3、诉讼请求；4、事实与理由。
法律依据：《中华人民共和国民法典》 第一千零八十六条 离婚后，不直接抚养子女的父或者母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成的，由人民法院判决。
父或者母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望；中止的事由消失后，应当恢复探望。
女方： 因女方已孕，男方决定放弃对其子女的抚养、抚养费及探望权，现经双方自愿协商达成一致意见，订立协议如下： 一、本协议为男女双方自愿签订。 二、子女抚养、抚养费及探望权： 小孩出生后由女方抚养，随同女方生活。男方不需要给女方支付基本生活抚养费，直至18岁成年。 在孩子未满18周岁的情况下，男方不得以任何理由探望小孩。 三、违约责任的约定： 男方不按本协议约定履行的应付违约金 万元给女方，同时还需支付应付款项2%的滞纳金。 四、协议生效时间的约定： 本协议一式两份，男、女双方各执一份，双方签字后立即生效。 五、如本协议生效后在执行中发生争议的，双方应协商解决，协商不成，任何一方均可向人民法院起诉。 六、其它未尽事宜，经双方补充协商一致后，与本协议具有同等法律效应。男方： 女方： 日期： 日期：
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法律分析：所谓代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。在代位权诉讼中，法院要对代位权是否成立作出判断，确认两个债之关系是否有效存在，要解决的争议事项并非债权人与债务人之间的权利义务关系，而是债务人与次债务人之间的权利义务关系。
法律依据：《中华人民共和国民法典》
第五百三十五条 因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
第五百三十六条 债权人的债权到期前，债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形，影响债权人的债权实现的，债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。
第五百三十七条 人民法院认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止。债务人对相对人的债权或者与该债权有关的从权利被采取保全、执行措施，或者债务人破产的，依照相关法律的规定处理。
一、代位权的概念和特点 所谓 债权人 的代位权，是指 债务人 应当行使却不行使其对第三人(次债务人)享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利，又称为代位诉权或间接诉权。 根据《中华人民共和国 合同法 》第七十三条的规定，债权人的代位权主要有如下特点： 1、代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利。即债权人的债权的效力不仅及于债务人，而且及于与债务人发生债的关系的第三人(次债务人)。 2、债权人代位行使的范围应以保全债权的必要为标准，且代位权必须通过 诉讼 程序行使，债权人通过行使代位权所获得的利益，只有通过 强制执行程序 才能满足其债权。 上述保全债权的必要有两方面的含义，一方面是指债权人的债权具有不能实现的危险，才能行使代位权;另一方面意味着若债权人行使债务人的一项权利已足以保全自己的债权，则不应就债务人的其他权利行使代位权。 3、债权人在行使代位权的过程中应以自己的名义而不能以债务人的名义行使代位权，并且不能随意处分债务人的权利，否则应对由此给债务人造成的损失承担赔偿责任。 二、代位权的性质是什么 (一)代位权属于实体法上的权利，它具有为 强制执行 准备的性质。 代位权源于法律的直接规定，而非当事人的约定，它是债权人享有的实体权利，它规定的是债权人在 债权债务 关系中享有的权利。它是由法律规定而产生并依附于债权的一种从权利，它随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭。 债权人是否必须通过诉讼形式行使代位权，国外立法采用了两种形式。即直接行使的方式和通过诉讼的形式。根据我国《合同法》第七十三条的规定，代位权必须通过诉讼程序行使，不允许在诉讼外行使;债权人通过行使代位权所获得的利益，只有通过强制执行程序才能满足其债权。 从另一个角度看， 债权人代位权 制度弥补了强制执行及一般担保的不足，对债权不能获偿起了预防和补救作用。承担 民事责任 基础的财产被不当处分，民事责任将无法执行。即或国家依强制力作为保证，如果对不当处分的财产不予采取保全措施，民事责任的强制执行也无从实现。代位权制度补救了这一问题，当出现规定情况的时候，可以依照法律，对其不当处分的财产进行保全，以保证 债务 的履行和债权的实现。代位权的作用在于保全作为承担民事责任基础的财产，以为将来的执行作好准备。 (二)代位权是债权的一种效力，并非从属于债权的特别权利。 债权人的代位权是债权的法律效力的体现。尽管债权人与次债务人之间不存在直接的债权债务关系，但法律赋予了债权人直接向次债务人追索债务人债权的权利，它体现的仍然是债权的法律效力。 代位权行使的目的是为了实现债务人怠于行使的债权。在行使代位权过程中，债权人代替债务人行使权利所获得的一切利益均应归属于债务人，债权人不得请求次债务人直接向自己履行义务。行使代位权后果归属债务人，而且因行使代位权而增加的债务人的财产，只是作为债务人履行债务的一般担保。换言之，因行使代位权而增加的财产只能作为全体债权人的共同担保，各个债权人不管行使代位权，都应依据债权平等的原则，有权就债务人的财产平等受偿。因此，无论是债权人行使代位权以后还是次债务人自愿向债权人给付，在多个债权人中，行使代位权的债权人均不能优先受偿。 代位权的性质 基本上就是这样，从以上的信息可以看出，代位权在债务人和债权等方面使用的很广泛，现在担任债务人或者管理债权的人，了解清楚以上的信息对于工作会有所帮助，如果有什么不明白的，可以去咨询当地的 律师 ，希望我的回答能够解决大家的问题。
1804年，《法国民法典》中关于“债权人得行使债务人的一切权利和诉权”的规定，确立了债权人代位权及代位诉权。随后，相继一些国家和地区亦有了此类规定。如日本、意大利、西班牙及我国台湾民法。过去，我国民法未就债权人代位权加以规定，代位权诉讼在立法和司法实践中亦未被认可。1992年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《意见》）第三百条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。”这种关于“代位执行制”的规定可以说是使用债权人代位权在强制执行实践中率先得以运用。此后，随着理论界对代位权研究的逐步深入与成熟，以及现实生活中为债权人提供更周密而细致的保护的迫切需要，1999年3月15日通过的《中华人民共和国合同法》首次在立法上正式确立了债权人代位权。该法第73条明确规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”该项债权人代位权制度的设立，为现实生活中大量存在的“三角债”问题的解决提供了一种积极有效的法律手段，对提高司法效率，具有重大的现实意义。为了便于司法实践，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的的解释（一）》以下简称《解释》第十一条至二十二条又对代位权诉讼的具体运作作出了具体规定。其第二十条明确规定，“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。”根据这一规定，债权人有权直接受领通过代位权诉讼取得的财产。