论文摘要：婚姻法修正案设立了探望权制度，填补了婚姻家庭制度的空白。法律规定，探望权是父母离婚后，未取得直接抚养权的父母的权利。但从探望权产生的法理基础父母子女关系即权利义务关系分析，我们可以得知，探望权是非常态父母子女关系中存在的一项权利，不限于离婚父母；同时它不仅是父母的权利也是父母的义务，即子女也有要求父母探望的权利。探望权制度应在坚持以子女利益为重兼顾父母利益的原则下进一步完善。
对探望权的认识应从以下几个方面来认识：
一、 探望权简析
（一）、探望权是未取得直接抚养权父母的权利
探望权是父母离婚后，不直接抚养子女父母享有的探望子女的权利，并要求取得直接抚养子女权利的一方，履行协助非直接抚养一方行使探望权的义务。
（二）、探望权应包括更丰富的内容
探望权不仅是离婚后不直接抚养子女的父母应享有的权利，还包括父母无合法婚姻关系且不在一起共同居住的情况下，不直接抚养一方的权利。以及对取得直接抚养权一方的监督，强化了父母子女相互间的权利和义务关系。此外，它不仅仅是我国婚姻家庭制度结构上的需要，是司法实践的需要，是父母子女相互间情感的需要，更是子女健康成长的需要。探望权的内容是丰富的。
（三）、探望权是权利义务的统一体
探望权是权利也是义务，探望权设立的基础是父母子女关系，而父母子女关系即他们之间的权利义务关系是相互的，而不是单不方面的。
二、父母子女关系的内容看探望权
（一）、常态下的父母子女关系
父母子女间的权利义务包括：父母对子女有抚养教育的义务，有保护和管教的权利义务，子女有赡养辅助父母的义务，父母子女之间有相互继承财产的权利。这是常态下父母子女的关系。
（二）、非常态下的父母子女关系
抚养的内涵对于没有取得直接抚养权的一方，往往交付抚养费就成了全部内容，这显然是不够的。
三、 探望权相关的问题
（一）、探望权主体范围
探望权的主体范围不应局限于父母，其他家庭成员只要履行了自已的义务也有探望的权利。
（二）、探望权行使方式及时间
探望权行使方式及时间可首先由当事人自行协议，这是一条途径。在协议不成时，由人民法院判决。这是在第一条途径行不通的情况下的第二条途径。但具体的探望方式法律未具体规定。
（三）、探望权的实现
一是加强法律宣传，提高父母素质，让他们学会尊重他人的权利和认识到尊重他人权利的重要性，并认识到被探望同样是子女的权利。二是设立有关部门，在探望权实现受阻的情况下予协助，让探望权得以实现。
关键词：探望权；直接抚养权；父母子女关系；非常态父母子女关系。
论对探望权及其相关问认识
探望权是我国2001年4月28日《中国人民共和国婚姻法》修正案中新增加的一项制度。这一新的制度弥补了我国婚姻法中探望权制度的缺失，使我国的婚姻家庭制度更加完善，是将缓解在离婚中和离婚后因子女问题，离婚双方当事人产生的尖锐矛盾。也将是使非常态父母子女关系保持相对完整的有效途径。
一、 探望权简析
（一）、探望权是未取得直接抚养权父母的权利
婚姻法第38条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女 的权利，另一方面有协助的义务。”由此可见探望权是父母离婚后，不直接抚养子女父母享有的探望子女的权利，并要求取得直接抚养子女权利的一方，履行协助非直接抚养一方行使探望权的义务。从这一法律规定我们不难看出，立法目的主要在于保障未取得直接抚养权父母的权利的实现。其法律依据是父母离婚后父母子女关系的性质并不发生变化，其实探望权是基于父母子女关系而产生的身份权，只要当事人之间存在父母子女关系，且对子女的直接抚养权由父母一方拥有的情形下，就存在探望权问题。父母子女关系可以分为常态和非常态两种，常态的父母子女关系是指父母双方与子女共同居住生活，父母子女相互之间享有完整的权利义务关系，父母对子女享有平等的监护权；相反父母不能双方与子女共同生活，父母子女之间没有完整的权利义务关系，父母对子女不享有平等的监护权即为非常态的父母子女关系。如父母没有合法的婚姻关系，且不与子女共同居住生活的情况下，依据法律规定非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，同样存在探望权的问题。在这些非常态父母子女关系中，虽然子女与父母的具体生活形式不同于常态的父母子女，子女在同一时间只能与父母一方生活。因此我国法律将离婚后父母区分为取得对子女的直接抚养权的一方和未取得直接抚养权的一方。是否因父母的离婚将父母的共同监护权转移给取得直接抚养权的父母，法律没有明确规定。根据民法通则第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。”
以及《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第158条规定：“夫妻离婚后，未成年人侵害他人利益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令不与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”由此我们可以认为我国并未在父母离婚后将对未成年子女的监护权完全交与一方行使，而仍然由父母双方行使，便很显然对取得直接抚养权的一方与未取得直接抚养权的一方的监护权因不与子女共同生活而受到限制。父母无合法婚姻关系且不共同居住生活的父母子女关系也是同样道理。在这一方面有些国家则明确规定父母离婚后监护权由一方取得，而监护权的判决使未取得监护权一方自然取得探望权。权利产生的基础同样是基于父母子女关系的效力。根据上述分析我国法律没有对子女的监护权赋予一方，那么未取得直接监护权的一方父母取得探望权就是再自然不过的了。因为如果没有探望子女的机会，监护则无从谈起。因此探望权是未取得直接抚养权的父母的权利。
(二)、探望权应包括更丰富的内容
如果认为探望权仅仅指离婚后不直接抚养子女的父母应享有的权利，那是完全不够的。首先，探望权适用的条件不一定是在父母离婚的情况下，因为父母子女关系不是以父母有合法婚姻关系为前提的。在父母无合法婚姻且不在一起共同居住的情况下同样存在。由于人们的婚姻观念不同或婚姻观念的变化，父母无合法婚姻关系的情况可能会越来越
多，这些父母同样有探望子女的权利。探望权的行使可以让当事人在探望时享受到天伦之乐，可以因探望权的持续行使保持和加深感情，使父母在年老时得到子女心甘情愿的赡养和扶助；可以通过接触了角子女的生活学习、身体和心理情况并通过接触交流来引导和指导子女，这样可以减少由于长期与父母单方生活而造成的人格缺陷和自卑心理。本次婚姻法采用探望权这一概念也反映了这种权利包含了更丰富的内容。我们所称的探望权这种权利起源于英美法系，但一般称为探视权，而我国没有沿用国际通用的探视权，而称探望权是有一定考虑的，探视给人的感觉只是浮于表面的双方接触，而探望则包含了更丰富的内容。它更充分体现了父母子女间内心的需要、情感上的交流与沟通，也包含了对取得直接抚养权一方的监督，强化了父母子女相互间的权利和义务。从上述的分析，不仅可以看出探望权内容的丰富性，同时可以发现在这些内容中不仅包含了父母的权利，也包含了父母的义务即子女的权利。如对子女人生的指导，精神抚慰，生活的照料，以及减轻社会的压力等等是父母在子女成长过程中应尽的义务。探望权制度的设立无疑是必要的和必须的，它不仅仅是我国婚姻家庭制度结构上的需要，是司法实践的需要，是父母子女相互间情感的需要，更是子女健康成长的需要。探望权的内容是丰富的。
（三）、探望权是权利义务的统一体
确立探望权制度符合世界婚姻家庭制度发展的方向，为未取得直接抚养权的父母探望子女提供了法律依据。但探望权作为父母的义务或者说作为子女的权利的内容在法律上还没有明确的规定，没有得到应有的关注。探望权设立的基础是父母子女关系，而父母子女关系即他们之间的权利义务关系是相互的，而不是单不方面的。探望权是权利也是义务。这是由父母子女关系的性质决定的也是对未成年子女应给予特殊保护原则所决定的。这点从国外立法中我们可以得到启示。在德国民法典关于与子女的交往中明确规定：父母的任何一方有义务和权利与子女交往。显然把父母与子女交往的义务性放在了第一位，把权利放在了第二位。探望权从未取得直接抚养权的父母角度来说是权利，而从子女的角度来说，他们需要父母双方的关怀照料，管理教育和生活指导，此时父母的权利就成了必须履行的义务。这样才有可能弥补父母离婚给子女带来的损害，减轻给他样造成的各方面压力。使生活对他们心灵的影响降到最低。由此可见把探望权仅仅作为父母一方的权利是不够的，探望权中所包含的义务应在探望权制度中明确具体规定。
益，是法律义不容辞的责任，其他非常态的父母子女关系也是同样的道理。在司法实践中，抚养的内涵对于没有取得直接抚养权的一方，往往交付抚养费就成了全部内容，这显然是不够的。而探望权是将教育、管教和包括在抚养内容中的生活照料、共同居住等权利义务较完整实现的重要途径。由此可见，父母离婚给子女的权利造成损害和父母利益受到限制同样是不可避免的，我们的法律规定应兼顾父母子女双方的利益的同时，更应以子女利益为重，使非常态的父母子女间的权利义务关系尽量接近常态下父母子女间的权利义务关系。
三、与探望权相关的问题
通过上述分析我们得知，探望权是是父母离婚后，不直接抚养子女父母享有的探望子女的权利，并要求取得直接抚养子女权利的一方，履行协助非直接抚养一方行使探望权的义务。这项权利对于非常态的父母子女来说是相互的，而不是单方面的，由于子女未成年或独立生活能力处于弱势，在处理探望权相关问题时应以子女利益为重。
（一）、探望权主体范围
非常态下的父母子女关系，并不改变子女与其他家庭成员间的权利义务关系，因为从子女的角度，其他家庭成员与子女关系的保持父母对子女权利义务的重要补充和辅助，是子女健康成长的又一保障。虽然法律只强调了父母子女关系不因父母关系的变化而改变，而没有关于非常态下的子女与父母以外的其他家庭成员间的关系的规定。但是子女如父母离婚的子女，他们早已与其他家庭成员建立了权利义务关系，和父母子女关系一样，这些身份关系也不会因父母离婚而改变，如祖孙关系。而探望权的主体仅仅包括父母是不够的，在现实生活中，许多子女都是在祖父母照料下生活的，祖孙之间的感情比子女与父母还亲，由于父母的离婚，祖孙连见面的机会都没有，显然是不利于子女的身心的健康的，当然也就不符合在探望权行使中应坚持的有利于子女利益的原则，同时对于祖孙关系来说，祖父母履行了自己的义务，却不能享受权利，权利义务也就不对等了。所以，探望权的主体范围应当扩大。
（二）、探望权行使方式及时间
探望权的行使方式及时间，依据婚姻法第38条第2款规定：“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”由此可见探望权行使方式及时间可首先由当事人自行协议，这样有利于当事人从子女和双方的角度全面考虑，且有利于权利的实现，这是一条途径。在协议不成时，由人民法院判决。这是在第一条途径行不通的情况下的第二条途径。但具体的探望方式法律未具体规定。在实际生活中，探望方式一般分为探望式探望和逗留式探望。探望式探望是指非抚养方父母以探望方式探望子女。而逗留式探望是指在约定或判决确定的时间内，由探望人领走并按时送回子女的探望方式。依据民法通则的有关精神，未成年子女的监护人就是他们的父母，父母离婚后，这一点并未改变，不同的是未取直接抚养权的父母的监护权只是受到了一定的限制。所以，在探望权行使方式的适用，应兼顾父母子女双方利益的同时，当然应侧重子女利益的实现。很显然条件允许的情况下，逗留式探望可以使子女和监护权受限制的父母一方的权利实现更充分些。因为探望权的行使涉及到子女、探望一方和协助探望一方，兼顾三方面的利益，所以应该找到一个平衡点，才能保证子女父母双方利益，父母应尽量以子女利益为重。但探望的方式和时间往往又是不断变化的，如子女年龄的变化、是否入学、父母居住距离远近等等。当子女达到一定年龄时可以考虑他们提出的探望方式。探望时间与探望方式一样，只要兼顾三方的情况，探望次数和每次的探望时间都是可以变化的。
（三）、探望权的实现
探望权的实现，是非常态父母子女权利义务得以较充分实现的重要保障。探望权的实现应从以下两方面着手，一是加强法律宣传，提高父母素质，让他们学会尊重他人的权利和认识到尊重他人权利的重要性，并认识到被探望同样是子女的权利。二是设立有关部门，在探望权实现受阻的情况下予协助，让探望权得以实现。
虽然探望权的确立填补了婚姻家庭制度的空白，但法律规定还是过于原则，进一步细化和完善是我们努力的方向。
参考文献资料
1、《中华人民共和国婚姻法》
