美 国 贸 易 法“301 条 款“ 的 法 律 审 视
------以 对 中 国 法 律 的 借 鉴 意 义 为 视 角
张传明①，曹培忠②，周艳波
山东农业大学文法学,山东 泰安 271000
摘要：
美国“301条款”法律制度是美国贸易代表利用贸易政策推行其价值观念的一种手段，其威力不在于条款本身，而在于它所带來的报复性后果和制裁的可能。其核心是以美国市场为武器，强迫其他国家接受美国的国际贸易准则，以此维护美国的利益。实际上，美国的贸易政策是攻击性的单边主义，通过潜在威吓的作用打开外国市场，是一种典型的为了美国的利益恶意运用权利，达到美国的贸易目的行为。
电信贸易中市场障碍的“电信301条款”及针对外国政府机构对外采购种的歧视性和不公正做法的“外国政府采购办法”③。
美国狭义和广义的“301条款”之间的关系是辩证统一的，构成一个完全的体现美国法律文化的价值体系，为美国的利益发挥着作用①。
一般301条款是其他301条款的基础，其他301条款是一般301条款的细化。即使没有其他301条款，美国贸易代表一样可以适用一般301条款的规定解决贸易争端。我们处于借鉴301条款，研究我国公平法立法的需要，再次之间但介绍一下一般301条款。
美国贸易法第301条的标题为“美国贸易代表所采取的措施”，这就是我们所说的“一般301条款“（《美国法典》第19卷，第2411条）。wwW.133229.Com其内容包括强制措施、自由裁量措施、权力范围、定义与特别规则等。
第一、强制措施。主要内容有两方面，一是在何种情况下应当采取（c）款所规定的措施（见下文）；一是在何种情况下可以不采取（c）款所规定的措施。李外事总统对此类措施有特别规定的，应遵从。当外国于美国签订的贸易协定否定美方享有的权力时，贸易代表应采取（c）款规定的措施。该贸易协议是任一的，即可以是全球性多边协议，也可以是地区性多边协议，还可以是双边协议。
当外国的法律、政策和做法违反了任一贸易协议的规定，或与贸易协议的规定不一致，或否定了美国一句贸易协议所享有的权力或是不公正的，并对美国商业造成负担和限制时，贸易代表应当实施强制性的制裁措施，迫使外国政府修改有关政策或做法。如巴西药品案，1987年6月11日，美国只要协会提出申请，控告巴西缺乏对于药品的方法保护和专利保护，是对美国商业造成负担或限制的不合理做法②，贸易代表应当实施强制性的制裁措施，迫使外国政府修改有关政策或做法。③
在下列情况下，贸易代表可以不采取贸易报复措施：
一是争端解决机构已经采纳了依据任一贸易协议所规定的正式争端解决程序发布的报告或裁定，确定美国依据任一贸易协定所享有的权力，没有被否定或外国的法律政策或做法没有违反美国的权益，也没有与美国的权力不一致，也没有否定、取消或损害美国依据任一协议所享有的权力①。
二是有关国家正在采取令人满意的措施，给予美国依据某一贸易协议所享有的权力，有关国家已经同意取消或逐步取消违反协议或否定了美国依据协议享有的权力的法律、政策或做法；有关国家统一立即解决对美国商业所造成的复发但或限制；有关国家虽然不能承认美国一贸易协议所享有的权力或不能消除有关的法律、政策或做法，但同意向美国提供领贸易代表满意的贸易权益补偿②。
三是例外情况,若贸易代表确定在非常情况下，采取贸易制裁措施对美国经济砸承德腹面影响远大与其所带来的利益或有可能危害美国的国家安全时，可以不采取制裁措施③。
第二、自由裁量措施。如果某一外国的法律、政策或做法是不合理的或歧视性的，并且对美国商业造成了负担或限制且美国采取的措施是适当的，贸易代表就可以采取报复性措施，对该国实施贸易制裁④。
第三、权力范围。301条款，详细规定了贸易代表可以采取的强制性制裁措施。包括在设计与该条款所说的与外国有关的贸易协议时,中止、撤销或不适用为执行该协议而作出的贸易减让；在贸易代表认定适当的时间，对该外国的货物征收关税或采取其他进口限制措施；对该外国的服务征收费用和采取限制，而不论其他法律如何规定。另外，对服务业市场准入的授权。针对具体情况，贸易代表可以以其认定适当的方式和程度限制此种授权的条件和要求或拒绝签发此种授权。由于分权与程序是美国贸易法的最大特点，不同部门之间有不同的分工配合，所以涉及对某一外国的服务征收费用或进行其他限制之前，如果有关的服务由联邦政府的或州的机构管理，贸易代表应在适当时与有关机构的首脑磋商。
最后是对强制性制裁措施及自由裁量措施的补充性规定。贸易代表采取制裁措施，可以是不加区别针对有关外国并且不论此种货物或经济部类是否涉及该措施所针对的法律、政策或做法。也就是说制裁措施可以针对该国的经济整体，迫使该国改变其法律政策或做法。贸易代表采取制裁措施，应优先考虑征收关税，而不是采取其他进口限制。进口限制除关税外有许多种，诸如中止贸易协定利益、取消优惠限制等。但关税作为增加财政收入，保护贸易的最佳手段，能起到壁垒作用，更符合301条款的要求。
第四、定义与特别规则。了解301条款种的主要术语，对于深刻理解301条款制度大有裨益。其中比较重要的有以下几个：“商业”①、“不合理的法律、政策或做法”②、“不公正的法律、政策或做法”③等一系列专业词汇。
总之，一般301条款不仅有实体内容上的规定，也有程序性规定。
三、美国“301条款”法律制度的法律本质和经济动机
以保护其美国利益的 “301条款”法律制度是美国人利用贸易政策推行其价值观念的一种手段，其威力不在于条款本身，而在于它所带來的报复性后果。核心是以美国市场为武器，强迫其他国家接受美国的国际贸易准则，以此维护美国的利益。按照“301条款”的有关法律规定，如果其他国家的商品进入美国市场，就必须以同等条件开放市场，一旦美国人认为开放国的贸易政策和行为不符合美国利益和标准，美国就会动用“301条款”制裁，以此达到强迫贸易伙伴改变其贸易政策的目的。参见美国301条款案件统计一览表。
美国“301条款”案件统计一览表
案件数量
及百分比%
争议事实
法律依据
301条款
的法律作用
评价
案件进展
概况
113
81%
实物贸易争议，涉及国家之间的贸易纠纷和政策争议，主要的贸易对手不仅涉及一般的发展
from the materials and collection. up date of the materials deadline is in 1999.
美国希望通过301条款达到一种贸易平衡，即我对你开放了多少市场，你就应该对我开放多少市场。表面看这是平等的互惠政策，其实是不公平的，它忽略了各国的实际情况，强迫各国接受美国的标准，无异于削足适履，拔苗助长，打破了其他国家的市场平衡。
一般说来，美国贸易法相关的“301条款”，只是美国内国法的组成部分，只对美国国民发生效力和管辖权。然而美国的“301条款”确立的一系列制度强迫外国政府的内国贸易政策和美国的内国政策保持一致，极大地影响其他国家的内国立法，显然具有域外效力，这是违反国际法准则的，是美国强权经济的体现。虽然自出笼以来就不断受到国际舆论的谴责，但实际上美国贸易法相关的“301条款”的法律制度影响着其他国家的立法，不断发挥着域外法律效力。分析其原因就是美国有一个广阔的市场①，美国凭借其强大的经济势力为后盾，发挥其内国法的域外法律效力。在经济全球化的今天，法律的发展趋势到底是多元化还是一元化争论不休，美国妄想以本国的国内法代替国际法，实现一元化，从根本来说是行不通的。
但是，美国通过这种“301条款”法律的经济的强权性，对违反美国内国法律和与美国不一样贸易政策的国家给予严格的贸易制裁和威胁，在程序有严格的时间表，充分体现美国的意志，并且通过内国立法提出《国家贸易评估报告》，通过所谓的一系列名单和化样翻新的手段，不断向贸易伙伴施加压力，实现其强权经济的目的。②
总之，美国“301条款”法律制度的实质就是通过经济和制裁强迫其他国家遵守其价值观念和法律准则，美国的这种“胡萝卜加大棒”的政策，一方面，以优厚的市场条件作为诱饵，鼓励国家之间的贸易往来；另一方面，美国的“301条款”法律制度，违反国家主权平等原则，是对其他国家司法主权独立的干涉，是经济领域的霸权主义和单边主义，对世界经济和多边贸易制度产生重要影响。
美国的“301条款”法律制度的实质的背后隐藏着强烈的经济动机，众所周知，美国是世界上经济和智力最为发达的国家，美国式的贸易普惠制看似公平，实际上与美国作为世界最发达国家的应尽的义务，要求其他国家按照美国的要求和准则进行市场准入，会对美国有利。① 毫无疑问，美国最近的和其他国家的“301条款”制度的争端，实际上就是利益争端。处在经济全球化的环境的
起到十分重要的作用，制定反倾销法也就具有重要意义，2001年颁布的《反倾销和反补贴条例》，有些条款应当具体细化和具有可操作性。但《条例》的实施细则至今尚未出台。这种无法可依的现象最令人担忧。首先是入世后面对国外大量的廉价商品的冲击，缺乏积极有效的应对措施。虽然《条例》规定了征收反倾销税、提供保证金、价格承诺等反倾销措施，但对于如何防止、制裁规避反倾销措施的行为没有具体规定。其次是无法应对大量针对
自1979年欧共体对我国出口糖精纳和机械闹钟发起的首例反倾销调查开始，我国产品已受到一些国际组织和国家的近400起倾销指控，国外对华反倾销案例给我国造成的损失累计近一百亿美元，成为全球贸易反倾销最大的受害国。外国对
首先，我国应借鉴301条款，制定我国的具有威胁性的国内法。随着改革开放的巨大成功，我国的经济实力不断增强，加之劳动力及原材料低廉等因素大量商品以低价进入国际市场。许多国家不想看到一个强大的竞争对手，千方百计的扼杀
、工作时间的、职业安全的和健康的标准。笔者注。
③如果某一法律、政策或做法违反了美国的国际法权，或与美国的国际法权不一致，该法律、政策或做法就是不公正的。包括，但不限于否定国民待遇或最惠国待遇、或设立企业的权利、或对知识产权的保护]。笔者注。
① 在当今世界， 美国是最大的对外的贸易国家。美国的商品流向世界，世界的商品也流向美国，美国相对自由的贸易环境，对于发展
② see kim newby the effectiveness of special 301 in creating long term copyright protection for us. companies overseas--- listing of countries under the ustr special 301 lists.
① 为了实现美国的内国政策在国际上的实施，美国国内有一种理论，这种理论认为美国的知识产权制度是对世界的贡献，保护知识产权，不仅有利于美国，而且也有利于其他国家。这种理论的背后有着美国的狭隘的本土利益和因素。
② see the wto's legal system of texts. , in 2003 available.
③ see kim newby, the effectiveness of the special 301 terms in creating terms copyright protection foe u.s. companies overseas. picked from the u.s. annual materials of the special 301terms.
④ see yangguohua, us.'s trade act "301 special terms", laws press, 1999,138-146.
⑤ 事实上，东亚国家，如日本，为了避免和“301条款”发生争议，主动作出让步，美国内部人士认为是“301条款”的功劳，美国更加推行其单边主义。笔者注。
⑥ see yangguohua, us.'s trade act "301 special terms", laws press, 1999,107。
① 参见robert e. hudec. the thoughts on the term of 301. 参见smooth-hawley statement, in 1930, there are 1028 famous experts signed a document not permit the present about the bill on tax.
① 美国的法律制度据有强烈的实用主义，适应法律冲突时以美国的法律为准，不仅和美国的大国地位不相符合，而且和世界惯例不对称。笔者注。
②以知识产权为例，在知识产权的保护及市场准入上，中国和美国两国曾有过三次激烈的冲突。1979年，中美签定了《中美贸易协定》。在签定过程中，美方坚持在协定中写入有关知识产权保护的条款，我方代表深感震惊。以为当时我国的知识产权保护制度几乎为零 。从那时起，我国开始逐步发展和完善知识产权保护制度，相继颁布了商标法、专利法、著作权法等法规，并加入了《建立世界知识产权组织公约》、《保护工业产权巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》等国际公约。指出中国知识产权法律中有不足和缺陷，在专利制度和版权着制度方面存在严重问题。此为第一次争端。第二次争端是在1994年，“特别301条款”再次将中国列为“重点外国”。贸易代表指出，中国虽然制定了有关知识产权保护的法律，但没有切实实施，而且没有对依赖于知识产权保护的美国人提供公平和平等的市场准入机会。双方的焦点已从知识产权法律制度的改进转向法律制度的实施。第三次争端出现在1996年，中国又被列为“重点外国”，原因是中国在一些实质性问题如海关执法、市场准入、关闭cd工厂等方面没有进展[1]。每一次争端都迫使我国在知识产权法律制度的建立和执行及市场准入等问题上做出极大努力，最终达成谅解，为我国加入世贸组织铺平道路。笔者注。
① 《美国贸易评估报告》是美国制定和采取“301条款”措施的文件底本之一，有着重要的法律意义。笔者注。
② see yangguohua, us.'s trade act "301 special terms", laws press, 1999,163-164。
